Министру юстиции
Республики Казахстан
Сарсембаеву Е.Ж. 

Уважаемый Ерлан Жаксылыкович! 

Пользуясь случаем, разрешите выразить Вам своё признание в связи с поддержкой МЮ РК защиты прав предпринимателей. Офисом Уполномоченного по защите прав предпринимателей Казахстана рассмотрено обращение официальных импортеров электроники касательно принудительного взимания вознаграждения (авторского сбора) за воспроизведение произведений в личных целях со стороны РГП "НИИС".

Анализ ситуации показывает, что текущая правоприменительная практика по статье 26 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах», а также расширение Перечня оборудования (Приказ МЮ РК №159 от 17.03.2015 года) за счет универсальной цифровой техники концептуально противоречат основам гражданского права, передовому международному опыту, судебной практике и несут серьезные социально-экономические риски.

В связи с этим обращаю Ваше внимание на следующие фундаментальные противоречия:

1. Противоречие основам гражданского права и международной судебной практике

Согласно закону, обязанность по уплате возникает за воспроизведение произведения исключительно у физического лица в «личных целях». Однако сбор взимается с импортеров в момент ввоза оборудования. А в этот момент невозможно определить конечного потребителя: будет ли устройство приобретено физическим лицом или юридическим (B2B сектор).

Недопустимость такого подхода подтверждена устоявшейся международной судебной практикой. В частности, в фундаментальном решении Европейского суда справедливости (ECJ) по делу Padawan v. SGAE (C-467/08) суд прямо постановил, что применение сбора за частное копирование к оборудованию, приобретаемому компаниями, учреждениями и иными профессиональными институтами для целей, отличных от частного копирования, является незаконным. Текущий подход РГП «НИИС», облагающий весь объем импорта «вслепую» (включая корпоративные закупки), является грубым нарушением имущественных прав бизнеса.

2. Противоречие официальной доктрине Института законодательства МЮ РК

Взимание сбора с универсальных IT-устройств (смартфоны, Smart TV) игнорирует тот факт, что сегодня пользователи легально оплачивают уже стриминговые подписки (Netflix, Spotify и др.), что превращает сбор на «железо» в двойную оплату.

Нецелесообразность такого расширения авторских сборов признана на официальном уровне. Так, в учебном пособии «Право интеллектуальной собственности Республики Казахстан» (изданном под эгидой Министерства юстиции РК и Института законодательства РК [1]) прямо указывается, что передовая европейская практика (Великобритания, Испания, Норвегия и др.) либо вообще не применяет, либо отменяет авторский сбор на мобильные телефоны и устройства, переходя к моделям бюджетного субсидирования или прямого лицензирования.

3. Квазиналоговый характер платежа и риск двойного налогообложения

В связи с передачей функций сбора в пользу РГП «НИИС», данный платеж приобрел признаки императивного квазиналога. При этом РГП «НИИС» выдает электронные счета-фактуры (ЭСФ) лишь на 25% от уплаченной суммы.

Данный механизм прямо нарушает требования Налогового кодекса РК, администрирование которого осуществляет Комитет государственных доходов Министерства финансов РК (КГД МФ РК). Отсутствие закрывающих документов от РГП «НИИС» на остальные 75% платежа юридически блокирует право официальных импортеров на отнесение этих расходов на вычеты по корпоративному подоходному налогу (КПН). Государство в лице экспертной организации искусственно вынуждает прозрачный бизнес искажать налоговую отчетность и идти на риски двойного налогообложения, что недопустимо.

Текущая практика РГП «НИИС», фактически создающая дополнительную квазиналоговую нагрузку на бизнес, идет вразрез с поручениями Президента по снижению давления на предпринимателей и переходу к справедливой налоговой модели.

4. Искусственная нагрузка на бизнес вопреки политике цифровизации МИИЦР РК

Согласно утвержденным Правилам, процесс сбора данных должен быть полностью автоматизирован и осуществляться через «Единую цифровую платформу». Однако на сегодняшний день данная информационная система технически не готова и не имеет интеграции с информационными системами таможенных и налоговых органов.

Попытки РГП «НИИС» собирать отчетность в ручном режиме и требовать от импортеров самостоятельного ведения баз данных создают избыточную административную нагрузку. Это прямо противоречит государственной политике по дебюрократизации и цифровизации взаимодействия государства и бизнеса (G2B), реализуемой Министерством искусственного интеллекта и цифрового развития Казахстана (МИИЦР РК). Неготовность государственных ИС не должна компенсироваться принудительным ручным трудом предпринимателей.

5. Несвоевременность, кумулятивная нагрузка и мультипликативный рост цен (социально-экономический фактор)

Введение дополнительных квазиналоговых поборов в текущих макроэкономических реалиях является категорически несвоевременным. Легальный ритейл и импортеры уже несут колоссальную кумулятивную нагрузку в связи с ожидаемыми изменениями по НДС, расходами на администрирование баз данных IMEI-кодов и вопросами утилизационного сбора.

Изъятие 0,5% с оборота импортеров неминуемо будет заложено в розничную стоимость устройств. Это спровоцирует:

- Мультипликативный рост цен на социально значимую электронику (смартфоны и планшеты сегодня - это базовый инструмент доступа граждан к услугам Egov, образованию и финансовой системе).

- Масштабный рост теневой экономики. Взимание сбора исключительно с легальных импортеров наказывает прозрачный бизнес и создает искусственные финансовые преференции для контрабанды, доля которой на рынке мобильной электроники Казахстана и так находится на критически высоком уровне. Инициатива по принудительному взиманию сборов только с «белых» компаний девальвирует усилия Правительства по обелению экономики и прямо противоречит президентским установкам по защите легальных предпринимателей.

6. Юридическая ничтожность текущих требований

В действующем Перечне (Приказ №159) отсутствуют коды ТН ВЭД, что исключает точную правовую идентификацию товаров. Любые требования РГП «НИИС» о предоставлении данных в ручном режиме незаконны до полноценного запуска «Единой цифровой платформы» и ее интеграции с базами Комитета государственных доходов.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 307 Предпринимательского кодекса РК, в целях недопущения роста цен для населения и защиты законных прав бизнеса, ПРЕДЛАГАЮ:

1. Инициировать внесение изменений в Приказ Министра юстиции РК от 17.03.2015г. №159 в части полного исключения смартфонов, планшетов, Smart TV, умных часов, умных очков и веб-камер из Перечня оборудования, и материальных носителей.
2. До момента пересмотра Перечня поручить РГП «НИИС» (Казпатент) отозвать/ аннулировать направленные уведомления и полностью приостановить практику направления уведомлений в отношении официальных импортеров до внесения соответствующих изменений в Перечень.
3. Совместно с Комитетом государственных доходов МФ РК (КГД) провести правовую оценку механизма выдачи ЭСФ со стороны РГП «НИИС» только на 25% от суммы платежа на предмет соответствия Налоговому кодексу РК.
4. Организовать совместное межведомственное совещание на площадке Аппарата Бизнес-омбудсмена с участием представителей МЮ РК, МИИЦР РК, КГД МФ РК.

О результатах рассмотрения настоящего представления и принятых мерах прошу направить официальный ответ в установленный законом срок.

С уважением,
Уполномоченный по защите
прав предпринимателей Казахстана
К. Нуров

_{[1] ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН: Учебное пособие / Отв. ред. к.ю.н., доцент З.Х. Баймолдина, д.ю.н., проф. Т.Е. Каудыров. – Астана: ГУ «Институт законодательства Республики Казахстан», 2013. – 264 с.}